S-Talker

1. Что такое договор цессии

Договор цессии (уступки требования) - это соглашение о передаче требования первоначальным кредитором (цедентом) новому кредитору (цессионарию) (п. 1 ст. 382, п. 1 ст. 388 ГК РФ).
Это может быть договор, предусмотренный или не предусмотренный законом или иными правовыми актами, либо смешанный договор (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54). Чаще всего требования уступают путем продажи имущественного права, то есть новый кредитор платит первоначальному кредитору за передачу права (п. 4 ст. 454 ГК РФ).

Чем уступка требования отличается от перевода долга

В отличие от уступки требования (цессии), при которой в обязательстве происходит замена кредитора, перевод долга представляет собой замену должника (п. 1 ст. 382, п. 1 ст. 391 ГК РФ).
Уступка требования производится по соглашению между первоначальным кредитором и новым. При этом согласие должника на уступку не требуется, если иное не предусмотрено законом или договором (п. п. 1, 2 ст. 382 ГК РФ). Например, не допускается уступка требования без согласия должника в случаях, когда личность кредитора имеет существенное значение для должника или уступка права на получение неденежного исполнения делает это исполнение более обременительным для должника (п. п. 2, 4 ст. 388 ГК РФ).
Перевод долга может производиться по соглашению между первоначальным должником и новым, а также если обязательство, по которому производится перевод, связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, по соглашению между новым должником и кредитором. В первом случае на перевод долга следует получить согласие кредитора, иначе перевод будет ничтожным (п. п. 1, 2 ст. 391 ГК РФ).

2. Стороны договора цессии

Сторонами договора цессии являются:
1) цедент - первоначальный кредитор, который уступает другому лицу свое требование к должнику;
2) цессионарий - новый кредитор, которому цедент уступает требование.

2.1. Можно ли заключить трехсторонний договор цессии
Вы можете заключить трехсторонний договор цессии, то есть договор с участием цедента, цессионария и должника. Преимущества такого договора в том, что:
• ни цеденту, ни цессионарию не придется уведомлять должника об уступке требования;
• исключается риск того, что должник, не зная об уступке, исполнит цеденту, а не цессионарию;
• должник не сможет ссылаться на то, что не давал согласия на уступку (если оно требуется).
По содержанию трехсторонний договор цессии мало отличается от двустороннего.

3. Что можно и нельзя уступать по договору цессии

По договору цессии вы можете уступить право (требование), принадлежащее вам на основании обязательства (п. 1 ст. 382 ГК РФ).
Нельзя уступать требования, уступка которых запрещена законом (п. 1 ст. 388 ГК РФ). В частности, не допускается уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, права по которым удостоверены закладной (п. 5 ст. 47 Закона об ипотеке).
Кроме того, нельзя уступать требования, связанные с личностью кредитора. Например, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. 383 ГК РФ).

3.1. При каких условиях можно уступить часть требования

Как правило, можно свободно уступать по частям денежное требование, например право на получение арендной платы. Какие-либо условия для этого не нужны, следует только определить в договоре цессии, в каком размере переходит требование новому кредитору.
Часть неденежного требования по умолчанию можно уступить, только если соответствующее обязательство делимо и частичная уступка не делает исполнение для должника значительно более обременительным (п. п. 2, 3 ст. 384 ГК РФ).
Когда вы уступаете часть требования (денежного или неденежного) из длящегося обязательства, укажите в договоре цессии основание возникновения этого требования и конкретный период, за который оно уступается. Иначе договор об уступке могут признать незаключенным (п. 13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).

3.2. Можно ли уступить ранее полученное требование (вторичная цессия)

Да, цедент вправе уступить требование, которое приобрел у другого лица по договору цессии. Закон не запрещает подобные сделки.
Такую уступку не стоит путать с уступкой одного и того же требования разным лицам (двойная уступка). Двойная уступка не допускается, цедент может уступить требование, только если не уступал его ранее другому лицу (п. 2 ст. 390 ГК РФ). Если он нарушит это условие, то по общему правилу новым кредитором будет тот цессионарий, в пользу которого передача состоялась раньше. И если должник исполнит не ему, риск последствий этого несут цедент или цессионарий, которые знали или должны были знать о более ранней уступке (п. 4 ст. 390 ГК РФ).
Цессионарий, который не получил права, может потребовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке (обычно это плата, внесенная за уступку) и возмещения убытков (п. 3 ст. 390 ГК РФ, п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54).

3.3. Можно ли уступить будущее требование

Вы можете уступить будущее требование, то есть то, которое возникнет в будущем или которое цедент приобретет у третьего лица.
Главное - опишите в договоре это требование так, чтобы его можно было идентифицировать на момент возникновения или перехода к цессионарию. Причем по общему правилу будущее требование перейдет к новому кредитору только с момента его возникновения, а не с момента заключения договора цессии, как при уступке обычного требования.
Обратите внимание, что не является будущим требование, которое уже принадлежит цеденту, но срок исполнения которого не наступил к моменту заключения договора уступки (ст. 388.1 ГК РФ, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54).

3.4. Можно ли уступить право требовать убытки

Вы можете уступить требование о возмещении убытков, вызванных нарушением обязательства. При этом должник сможет выдвигать цессионарию те же возражения, которые он имел против цедента, в частности о размере убытков.
Требование об убытках можно уступить и в том случае, если нарушения еще не было, но оно может случиться в будущем (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54). Например, покупатель вправе уступить требование об убытках к поставщику, которое может возникнуть при заключении замещающего договора поставки с более высокой ценой (п. 1 ст. 524 ГК РФ).

3.5. Можно ли уступить право требовать неустойку

Да, по общему правилу можно уступить требование об уплате неустойки за нарушение обязательства - как вместе с уступкой основного требования, так и отдельно от него.
Вы вправе уступить также требование о неустойке, подлежащей выплате в будущем (п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54).

3.6. Можно ли уступить право требования аванса

Представляется, что нельзя.
Если ваш контрагент не выплатил аванс вовремя, вы вправе приостановить исполнение своего встречного обязательства (например, поставить товар) или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков (п. 2 ст. 328 ГК РФ). Закон не предусматривает права требовать внесения аванса.
Однако вы вправе уступить требование о возврате уплаченного вами аванса, если контрагент еще не произвел свое исполнение. Например, в ситуации, когда вы сначала уплатили аванс, а позднее отказались от договора.

3.7. Может ли кредитор уступить права по договору поручительства отдельно от требований по обеспеченному обязательству

Закон прямо не запрещает уступать требование к поручителю отдельно от прав по обеспеченному обязательству. Однако не рекомендуем совершать такую сделку, поскольку она противоречит сути поручительства. В связи с этим ее могут признать недействительной по ст. 168 ГК РФ.
Дело в том, что поручительство является акцессорным (дополнительным) обязательством по отношению к обеспеченному. Судьба дополнительного обязательства по общему правилу зависит от судьбы основного. В частности, оно прекращается при прекращении последнего (п. 4 ст. 329 ГК РФ). О единстве их судьбы свидетельствует и то, что при переходе прав к новому кредитору по умолчанию переходят и права, обеспечивающие исполнение обязательства (п. 1 ст. 384 ГК РФ).
Кроме того, исходя из п. 1 ст. 361 ГК РФ можно предположить, что поручитель должен отвечать только перед кредитором по обеспеченному обязательству. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, если иное не установлено договором. При этом он не является должником в основном обязательстве, а исполняет собственную обязанность в указанном объеме (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 45).
Поручитель вправе выдвинуть кредитору те же возражения, что и основной должник (п. 1 ст. 364 ГК РФ). Например, подать заявление о снижении неустойки (п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.12.2020 N 45). По смыслу закона такое правомочие предполагает единого кредитора для основного должника и поручителя.

3.8. Можно ли уступить требование по предварительному договору

Да, это возможно. Закон не устанавливает запрета на уступку требования по предварительному договору. Например, вы вправе уступить требование уплатить начисленную неустойку из-за уклонения заключить основной договор.
Если вы уступаете требование заключить основной договор, рекомендуем получить согласие вашего контрагента. Это связано с тем, что согласие должника на уступку необходимо для тех договоров, в которых личность кредитора имеет существенное значение для должника. Без него уступка не допускается (п. 2 ст. 388 ГК РФ). А для стороны предварительного договора, как правило, важно, кто будет ее контрагентом по основному договору.
Кроме того, в силу природы предварительного договора при уступке требования о заключении основного договора к цессионарию одновременно переходит и ваша обязанность заключить основной договор. То есть, по сути, происходит перевод долга. А он ничтожен без согласия кредитора (п. 2 ст. 391 ГК РФ).

3.9. Можно ли уступить право на штраф за неудовлетворение в добровольном порядке требований потребителя, установленных законом

Это возможно, когда штраф уже присужден цеденту-потребителю либо когда в результате цессии цессионарий сам становится потребителем оказываемой должником услуги или выполняемой им работы (п. 15 Обзора (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 14.10.2020), Определение ВС РФ от 19.05.2020 N 305-ЭС19-26182 по делу N А41-48615/2019).

3.10. Можно ли уступить право требования к гаранту по банковской гарантии

Нельзя. Исключение - если возможность передать право требования предусматривает сама банковская гарантия, при этом бенефициар одновременно уступает тому же лицу права по основному обязательству, исполнение которого обеспечивает гарантия (п. 1 ст. 372 ГК РФ).
Учтите: даже если банковская гарантия допускает передачу прав требования к гаранту, вам все равно по общему правилу нужно получить его согласие (п. 2 ст. 372 ГК РФ).

3.11. Можно ли уступить право требования по гарантийному обязательству

Представляется, что можно. Законодательство РФ не содержит такого запрета. Однако следует иметь в виду: хотя право требования по гарантийному обязательству не связано неразрывно с личностью кредитора, оно связано с товаром либо результатом работ, на который установлен гарантийный срок. Из этого можно сделать вывод, что уступается оно новому владельцу такого товара или результата работ.
Учтите: договором между должником и первоначальным кредитором (например, договором купли-продажи или подряда) может быть предусмотрена необходимость получения согласия должника на уступку кредитором права требования (п. 2 ст. 382 ГК РФ). Если такой обязанности в указанном договоре нет, уступить право на получение неденежного исполнения допускается без согласия должника, только когда уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него (п. 4 ст. 388 ГК РФ).

4. Как уступить требование

Чтобы уступить требование:
1) убедитесь, что вы его можете уступить. В частности, что требование не уступлено ранее другому лицу (п. 2 ст. 390 ГК РФ). При необходимости заручитесь согласием должника на уступку. Не рекомендуем нарушать соглашение должника и кредитора об ограничении или запрете уступки. Это может повлечь для цедента и (или) цессионария негативные последствия (п. п. 3, 4 ст. 388 ГК РФ);

2) заключите договор цессии в той же форме, что и договор с должником (п. 1 ст. 389 ГК РФ). Обязательно опишите в нем уступаемое требование и укажите другие существенные условия (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В противном случае договор могут признать незаключенным. Зарегистрируйте договор цессии, если договор с должником прошел госрегистрацию и иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 389 ГК РФ);

Можно ли заключить предварительный договор уступки требования
Можно, закон это не запрещает.
Как можно подробнее опишите в таком договоре уступаемое требование и включите в него условия, которые вам или вашему контрагенту обязательно нужно согласовать при заключении предварительного договора (п. 3 ст. 429 ГК РФ). В противном случае этот договор не будет считаться заключенным и вы не сможете потребовать от контрагента заключить основной договор.
Остальные условия можно согласовать позже, при заключении основного договора цессии.

Можно ли заключить договор цессии под условием уплаты долга должником цессионарию

Если речь идет о возможности оплаты цессионарием стоимости уступки после того, как должник уплатит ему долг, то условие об этом вы можете согласовать в договоре.
Если же вы хотите, чтобы сначала должник заплатил цессионарию долг и только после этого договор цессии стал считаться заключенным, то так сделать нельзя по следующим причинам. В этом случае речь идет о договоре цессии с отлагательным условием - уплатой долга должником. Но когда сделка заключается под отлагательным условием, права и обязанности по ней возникают с момента наступления определенного обстоятельства (п. 1 ст. 157 ГК РФ). В случае с цессией после наступления указанного события (условия) возникают, в частности:
• необходимость уведомить должника;
• право требовать от уведомленного должника исполнения новому кредитору.
Соответственно, должник исполняет обязательство новому кредитору уже после наступления отлагательного условия.
Таким образом, исполнение обязательства должником (уплата денежных средств) не может быть отлагательным условием для заключения договора цессии, поскольку оно не может предшествовать моменту возникновения у цессионария права требовать исполнения от должника.

Можно ли включать в договор цессии условие об инкассо-цессии

Да, можно.

Условие договора уступки об инкассо-цессии (цессия для целей взыскания), по которому требование уступается новому кредитору с условием уплаты части взысканных с должника денег, не противоречит закону (Определение Верховного Суда РФ от 01.03.2019 N 306-ЭС18-19885 по делу N А65-31604/2017). Такой механизм оплаты уступки отличает инкассо-цессию от обычной цессии, при которой оплата уступаемого требования не связана с фактическим взысканием и, как правило, производится при заключении договора цессии.
Несмотря на то что оплата уступаемого права требования поставлена в зависимость от взысканных с должника средств, гонораром успеха условие об инкассо-цессии не признается (Определения Верховного Суда РФ от 01.03.2019 N 306-ЭС18-19885 по делу N А65-31604/2017, от 24.12.2018 по делу N 306-ЭС18-16762, А65-31593/2017).

Отличия между гонораром успеха и инкассо-цессией заключаются прежде всего в следующем:

1) инкассо-цессия - это условие об оплате уступленного права требования, а гонорар успеха в основном используется в договоре возмездного оказания услуг (чаще юридических) и является платой за них. Возможность включить такое условие предусмотрена только для соглашений с адвокатом об оказании юридической помощи (кроме помощи по уголовным делам и по делам об административных правонарушениях). Правила применения гонорара успеха установлены Советом ФПА РФ (п. 4.1 ст. 25 Закона об адвокатуре). В остальных случаях включать такое условие в договор рискованно (см., например, Позицию судов);
2) по договору инкассо-цессии новый кредитор получает взысканные с должника средства, а цедент - право требовать оплаты уступленного права. В случае с гонораром успеха заказчик получает взысканные средства, а исполнитель - право требовать вознаграждения от него. Таким образом, в ситуации, когда сторонами сделки являются, например, клиент и юрист, при инкассо-цессии взысканные средства получает юрист, а в случае с гонораром успеха - клиент;
3) договор инкассо-цессии нельзя заключить с ответчиком, так как он не имеет прав требований к истцу (кроме случаев, когда ответчик предъявляет встречный иск). В отношении гонорара успеха такого препятствия нет.
4) передайте цессионарию необходимые документы;
5) уведомьте должника об уступке. Лучше, чтобы это сделал цедент. Иначе должник сможет не исполнять обязательство цессионарию, пока не получит доказательств того, что право перешло к нему (п. 1 ст. 385 ГК РФ).
Обратите внимание: если у должника есть возражения по требованию, он обязан сообщить о них новому кредитору в разумный срок после получения уведомления. Тогда он сможет их выдвигать против нового кредитора, но при условии, что основания для возражений возникли до того, как должник получил уведомление о переходе. Например, он должен сообщить цессионарию, что не согласен с размером долга, так как произвел зачет требований с первоначальным кредитором. Должник обязан также дать новому кредитору возможность ознакомиться с основаниями для возражений. Если он этого не сделает, то в дальнейшем не сможет ссылаться на них (ст. 386 ГК РФ).

4.1. Какие могут быть последствия неоплаты уступки требования по договору цессии

В этом случае в зависимости от обстоятельств последствия могут быть самые разнообразные, вплоть до того, что уступка не состоится.
Например, момент перехода права (требования) может быть обусловлен оплатой уступки (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54). В этом случае цессионарий, не оплативший уступку, не может требовать исполнения от должника, поскольку требование к нему не перешло.
Цедент может отказаться от договора (когда для него предусмотрено такое право в соответствии со ст. 310 ГК РФ) или попробовать расторгнуть договор через суд на основании п. 2 ст. 450 ГК РФ, сославшись на неоплату как существенное нарушение. Однако если есть вступившее в законную силу решение суда о взыскании долга с цессионария, то права цедента не считаются нарушенными, а потому расторгнуть договор по этому основанию не получится. Такая позиция встречается в судебной практике (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 29.01.2019 N Ф05-23413/2018).
Иногда договор цессии может быть признан недействительным. В частности, суд может квалифицировать сделку цессии как притворную в силу п. 2 ст. 170 ГК РФ, если установит, что ее стороны являются аффилированными лицами, а цессионарий не намеревался платить цеденту за уступленное требование, то есть сделка прикрывает договор дарения. Такая позиция встречается в судебной практике при оспаривании сделок в рамках дела о банкротстве (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 29.12.2020 N Ф01-14838/2020).
И, конечно, цедент может потребовать оплатить задолженность и привлечь цессионария к ответственности за нарушение договора.

5. В каких случаях можно расторгнуть договор цессии и как это сделать

Если вы и контрагент хотите расторгнуть договор цессии, подпишите соглашение об этом (п. 1 ст. 450 ГК РФ).
Если контрагент не согласен на расторжение, договор цессии можно расторгнуть по тем же основаниям, что и другие гражданско-правовые договоры.
Если есть основания расторгнуть договор в одностороннем или судебном порядке, соответственно направьте контрагенту уведомление об отказе либо обратитесь в суд. До подачи иска предложите контрагенту расторгнуть договор добровольно (п. 2 ст. 452 ГК РФ).
Не забудьте уведомить должника о расторжении договора цессии, чтобы он не исполнил обязательство бывшему цессионарию.